Usa, su business profit e arbitrato nella stabile interviene il Tesoro

Il Treasury Department ha pubblicato una Technical Explanation relativa alle disposizioni contenute nel quinto protocollo alla Convenzione Canada-Stati Uniti firmato il 21 settembre 2007. L’Us Joint Comittee on Taxation ha inoltre pubblicato le explanation relative ai protocolli delle Convenzioni siglate con Islanda e Bulgaria, oltre a quella relativa al Canada. La nota fornisce l’interpretazione relativa alle issue connesse all’applicazione del paragrafo 2 dell’articolo VII (business profits) e alla procedura arbitrale contemplata dall’articolo XXVI. In dettaglio, l’articolo 4 del Protocollo ha modificato il paragrafo 2 dell’articolo VII della Convenzione stabilendo quanto segue: subject to the provisions of paragraph 3, where a resident of a Contracting State carries on, or has carried on, business in the other Contracting State through a permanent establishment situated therein, there shall in each Contracting State be attributed to that permanent establishment the business profits that which it might be expected to make if it were a distinct and separate person engaged in the same or similar activities under the same or similar conditions and dealing wholly indipendently with the resident and with any other person related to the resident.

L’adesione al metodo Ocse
L’articolo 4 del Protocollo ha aderito al separate entity approach proposto dall’Ocse nel Report "Attribution of profit to a permanent establishment" e ha modificato l’articolo VII della Convenzione inserendo nel disposto la frase "has carried on". In questo modo è stato chiarito che ognuno degli Stati contraenti può tassare il reddito attribuibile a una stabile organizzazione anche se non più presente sul territorio di uno dei due Stati. A questo riguardo la nota tecnica ha fornito il seguente esempio. Si supponga che la stabile organizzazione negli Stati Uniti di una società canadese ponga fine al proprio business procedendo alla vendita dei propri assets ad una società indipendente in cambio; in questo caso la nota tecnica spiega che l’Amministrazione finanziaria americana (Irs) potrà continuare a tassare il "deferred incombe" anche se la stabile organizzazione non è più radicata nel territorio americano.

Il significato di "attributable to"
La nota del Treasury Department è intervenuta sul concetto di "attributable to", chiarendo che tale nozione è assimilabile a quella di "effectively connected" a una società americana, così come prevista dalla sec. 864 dell’Internal Revenue Code (Irc). Occorre rilevare come la nota tecnica abbia esteso in modo significativo le indicazioni contenute nel paragrafo 9 della nota diplomatica B alla Convenzione che ha riconosciuto la validità dell’applicazione dell’arm’s length standard e delle Transfer pricing Guidelines for multinational enterprises and tax Administrations dell’Ocse nella determinazione degli utili attribuibili alla stabile organizzazione. Pertanto possono trovare applicazione i metodi tradizionali come il comparable uncontrolled price method, e il cost plus method. Sono inoltre applicabili anche i metodi basati sugli utili, come il profit split method e il transactional net margin method. Occorre tuttavia considerare che gli utili attribuibili alla stabile organizzazione sono soltanto quelli che derivano dagli asset utilizzati, dai rischi assunti e dalle funzioni svolte dalla stabile organizzazione. Ai fini dell’identificazione degli utili spettanti alla stabile organizzazione la nota tecnica ha chiarito che le transazioni infragruppo possono essere considerate a tali fini solo se riflettono funzioni e rischi assunti dalla branch: in caso contrario, ovvero quando funzioni e rischi sono attribuibili ad altre società del gruppo, gli utili derivanti da tali transazioni non potranno essere considerati nella determinazione degli utili attribuibili alla stabile organizzazione.